Sociedad gestora en su lugar director general Puede ser una solución conveniente para los empresarios cuando la gestión de la organización puede transferirse a un grupo de profesionales que puedan proporcionar a la empresa seguridad jurídica y financiera. Consideremos los matices del trabajo. empresa gestora en el papel órgano ejecutivo organizaciones.

Qué dice la ley sobre la sociedad gestora como órgano ejecutivo de la empresa

La posibilidad de elegir una sociedad gestora como órgano ejecutivo único (SEB) se ofrece tanto en empresas con responsabilidad limitada(LLC), y en sociedades anónimas(AO).

En el apartado 1 del art. 42 de la Ley “Sobre LLC” del 08/02/1998 No. 14-FZ define la posibilidad de transferir los poderes del director ejecutivo único individual al gerente. El concepto de gerente se explica en la subsección. 2 cláusula 2.1 art. 32 leyes. pueden ser organización comercial o empresario individual.

Para las sociedades anónimas las definiciones son algo diferentes. Cláusula 1 del art. 69 de la Ley “Sobre JSC” de 26 de diciembre de 1995 No. 208-FZ separa los conceptos organización de gestión (empresa comercial) y gerente (empresario individual). Al mismo tiempo, la decisión sobre el nombramiento de una organización de gestión o gerente sólo puede ser tomada por una junta general de accionistas a propuesta del consejo de administración o del consejo de supervisión.

Lea sobre un empresario individual que actúa como director de una LLC en la publicación.

¡IMPORTANTE! El Código Civil de la Federación de Rusia prevé la posibilidad de transferir los poderes de un único funcionario ejecutivo a varias personas físicas o jurídicas (cláusula 3 del artículo 65.3 del Código Civil de la Federación de Rusia). Pero esa norma debe estar detallada en los estatutos de la organización. Esto permite transferir sólo una parte de los poderes del director general a cada sociedad gestora.

Cómo redactar un contrato con una sociedad gestora como propietario único individual

El acuerdo con el administrador o la entidad gestora lo firma la persona que presidió la reunión en la que se tomó la decisión de elegir al director ejecutivo único. Si, al celebrar un acuerdo con un director general individual, es necesario guiarse por leyes tanto civiles como codigo laboral, luego la celebración de un contrato de gestión empresarial con una persona jurídica exime a los propietarios de las relaciones laborales con el gerente.

No existen requisitos claros para el contenido del acuerdo sobre la transferencia de poderes del director ejecutivo único a la sociedad gestora. Los tribunales determinan el contrato para la gestión de la organización. una especie separada contratos no relacionados con la administración fiduciaria de bienes. Esta posición fue expresada, por ejemplo, por el Servicio Federal Antimonopolio del Distrito del Volga en su resolución de 21 de mayo de 2009 No. A55-13261/2008.

¡IMPORTANTE! El acuerdo con la sociedad gestora también puede prever la contabilidad de la empresa, servicios jurídicos y otros servicios. Esta conclusión está contenida, por ejemplo, en la decisión del Cuarto Tribunal Arbitral de Apelaciones de fecha 09/04/2012 No.A78-7551/2011.

Cómo inscribir cambios en el Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado en el caso de que el único órgano ejecutivo sea una sociedad gestora

Dentro de los 3 días hábiles siguientes a la entrada en vigor del contrato con la sociedad gestora, deberá presentar una solicitud para realizar una inscripción en el Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado en el modelo 14001. Si esto no se hace a tiempo, la autoridad registradora ha el derecho a imponer una multa administrativa de 5.000 rublos o emitir una advertencia (cláusula 3 del art. 14.25 del Código de Infracciones Administrativas). Si no se hace esto en absoluto, se espera que la multa oscile entre 5.000 y 10.000 rublos (cláusula 4 del artículo 14.25 del Código Administrativo).

Lea sobre cómo ingresar información sobre el documento de identidad del gerente en el Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas en la publicación.

Al transferir los poderes del director general a la sociedad gestora, un tema controvertido con la dirección de la organización. La ley no obliga a cambiar la dirección de la empresa por la dirección de la sociedad gestora. Una discrepancia entre la dirección de la organización y la dirección de la sociedad gestora no puede servir como motivo para rechazar el registro estatal de cambios en el Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas. Estas aclaraciones se dan en la carta del Ministerio de Finanzas de la Federación de Rusia de 12 de diciembre de 2016 No. 03-12-13/74221. También existe una práctica de arbitraje que confirma esta posición (resolución del Tribunal de Arbitraje del Distrito del Volga de 21 de octubre de 2016 No. F06-13202/2016 en el caso No. A65-3626/2016).

Quién desempeña realmente las funciones de gerente al transferir poderes a la sociedad gestora

Después de inscribirse en el Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado, solo el director general de la sociedad gestora puede representar los intereses de la empresa sin poder. Pero tiene derecho a emitir un poder para representar sus intereses ante otra persona. El cambio de fideicomisario o denominación jurídica única de la sociedad gestora no obliga a la organización a realizar una inscripción en el Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado. Esta posición está confirmada por la carta del Servicio Federal de Impuestos de Rusia del 31 de enero de 2014 No. SA-4-14/1645@ (Apéndice 1, columna 14.2.05.36).

La ley no requiere la certificación notarial de un poder emitido por el director de una sociedad gestora. Así lo confirma la práctica arbitral (resolución de la Décima Corte Arbitral de Apelaciones de 6 de abril de 2015 No. 10AP-19144/2014).

La redacción en los documentos de la organización será bastante larga y puede leerse de la siguiente manera: History LLC, representada por LLC "Sociedad Gestora", representada por el Director I. S. Barsukov, actuando sobre la base del acuerdo sobre la transferencia de poderes del ejecutivo único. organización No. 1 del 08/06/2017 y el Estatuto del gerente, actuando sobre la base del Estatuto (o representado por A.P. Stupchikov, actuando bajo el poder No. 5 del 15 de junio de 2017).

En la tarjeta bancaria, se indica como personas con derecho a firmar documentos de pago a la entidad gestora representada por su titular o su representante, a quien se le confieren los poderes correspondientes en base a un acto administrativo o poder. Así se establece en la cláusula 7.5 de las instrucciones del Banco de Rusia "Sobre la apertura y cierre de cuentas bancarias, cuentas de depósito, cuentas de depósito" del 30 de mayo de 2014 No. 153-I.

Cómo reflejar los costos de gestionar una organización en contabilidad y contabilidad fiscal.

Las autoridades fiscales no siempre reconocen los gastos en virtud de un acuerdo con una sociedad gestora. La razón de esto es la ausencia de dichos costos en la lista cerrada de gastos prevista por el Código Tributario para reducir la base imponible del impuesto único bajo el sistema tributario simplificado.

Y en el caso del impuesto sobre la renta, la razón suele ser la interpretación incorrecta por parte de las autoridades fiscales de las disposiciones del contrato de gestión. Como, por ejemplo, en la resolución ya mencionada de la FAS de la región del Volga No. A55-13261/2008. Las autoridades fiscales consideran a la sociedad gestora no como un propietario individual, sino como un ejecutor que presta servicios de gestión empresarial, lo que, según las autoridades fiscales, debería excluir la presencia simultánea de cualquier especialista que ocupe puestos directivos en el personal de la empresa.

Para reducir la probabilidad de reclamaciones por parte del Servicio de Impuestos Federales, el objeto del contrato de gestión debe indicarse muy claramente.

Y en el caso de la simplificación, ni siquiera un acuerdo bien redactado ayudará a reducir la base imponible. En la carta del Ministerio de Finanzas de la Federación de Rusia del 13 de febrero de 2013 No. 03-11-06/2/3694 se explica claramente que esto es imposible a pesar de que los servicios de contabilidad, auditoría y servicios legales están incluidos en los gastos. Los costos derivados del contrato para el ejercicio de los poderes de una organización ejecutiva individual no se aplican a dichos servicios. Tampoco pueden incluirse en los costes de materiales.

En contabilidad, los gastos derivados de un acuerdo con una sociedad gestora se cargan en la misma cuenta en la que se acreditaría el salario del gerente. Dependiendo del tipo de actividad, el cableado puede verse así:

Dt 20, 26, 44 Kt 60

Resultados

La ley no describe todas las sutilezas que surgen al nombrar una sociedad gestora en lugar de un director general. Por lo tanto, es posible que algunas cuestiones deban resolverse en procedimiento judicial. Pero si la interacción con la sociedad gestora se describe con el mayor detalle posible en el contrato, se pueden evitar muchos problemas.

El gerente de un empresario individual en una LLC puede ser designado sobre la base de la Ley No. 14-FZ. Las organizaciones dan este paso con bastante frecuencia, ya que nombrar a un empresario individual como director de una LLC tiene ciertas ventajas significativas. ¿Cómo hacer esto y cuáles son las ventajas y desventajas de tal solución?

¿Puede un empresario individual ser director de una LLC?

La ley aprueba esta posibilidad. Pero para nombrar a un empresario individual como gerente, es necesario redactar correctamente un acuerdo con él.

Durante el proceso de redacción y firma es necesario:

Hay una serie de sutilezas en la ejecución del contrato, que se analizarán a continuación.

Este paso tiene ciertas ventajas y riesgos.

Entonces, la sociedad de responsabilidad limitada decidió elegir a un empresario individual como administrador. La legislación laboral lo permite.

Reemplazar al director por un empresario individual permite a la empresa resolver una serie de problemas:

Se permite el registro de una entidad jurídica con un empresario individual. Entonces la relación contractual concluye después de las acciones de registro.

Entre estos están:

1. Posibilidad de convertir un contrato celebrado con un empresario individual en un contrato de trabajo.
2. Una LLC puede ser considerada administrativamente responsable por contratar a un empleado que ha sido descalificado.

Echemos un vistazo más de cerca a los riesgos.

Inicia recalificación Fondo de pensiones, autoridad local Servicio de Impuestos Federales, con el fin de realizar una evaluación adicional de las primas de seguros y del impuesto sobre la renta personal mal pagado.

A veces esto se hace por una buena razón. Por ejemplo, el Fondo de Pensiones de Rusia reconoce un contrato como contrato de trabajo en el caso de que el documento especifique garantías para el empresario individual contratado y sus normas laborales (número de horas y días en semana laboral, período de vacaciones, etc.), otras cláusulas propias de los contratos de trabajo. Pero también hay casos controvertidos.

Existe un precedente judicial conocido en el que el Fondo de Pensiones de la Federación de Rusia defendió plenamente su posición sobre la cuestión de la recalificación de un contrato de la dirección al trabajo. La empresa asumió la responsabilidad administrativa y pagó los atrasos en contribuciones de pensiones.

La Fundación lo justificó con los siguientes argumentos:

• las actividades del empresario individual en el puesto no perseguían el logro de los propios resultados comerciales (positivos) del gerente contratado;
• estaba dirigido a la prosperidad, la competitividad y el crecimiento de las ganancias de la LLC;
• el texto del contrato estipulaba la obligación de realizar una serie de trabajos por parte del empresario individual en calidad de director;
• El gerente de IP participó en la producción y actividades comerciales;
• el documento indicaba la tarifa por hora para empresarios individuales;
• las actividades del gerente estaban controladas por la Asamblea General de la LLC;
• El documento establece la obligación del empleador de proporcionar condiciones de trabajo a los empresarios individuales.

El Fondo de Pensiones de Rusia citó todos estos puntos como señal relaciones laborales.

Considerando el caso, los tribunales de todas las instancias llegaron a la decisión de que el empresario individual obedeció las reglas internas y trabajó en beneficio de la LLC, de manera sistemática, durante mucho tiempo, y su trabajo fue continuo.

Pero los tribunales no siempre están de acuerdo con esto; también hay ejemplos de lo contrario. En uno de ellos, el tribunal de primera instancia apoyó al Fondo de Pensiones de Rusia, que acumuló contribuciones adicionales a la organización. La LLC apeló y demandas posteriores anularon la decisión original.

Lo justificaron por las responsabilidades del gerente especificadas en el documento, enfatizando que:

1. El empresario individual en el cargo estableció el horario de trabajo de forma independiente y no obedeció las normas internas de la LLC.
2. El documento no indicaba que se proporcionara al gerente un lugar de trabajo y las condiciones laborales necesarias.

En conjunto, esto se convirtió en el motivo de la negativa del Fondo de Pensiones a cumplir con los requisitos. En los contratos con empresarios individuales que califican como contratos laborales, se prescriben disposiciones para garantizar las condiciones de trabajo y una tarifa fija por hora, pero en los no reconocidos este no es el caso.

Existe el peligro de contratar a un ex director para un puesto directivo.

El acuerdo de gestión de propiedad intelectual debe contener un propósito claramente establecido para dicho cambio de estado:

Existe un riesgo ante las autoridades fiscales. El Servicio de Impuestos Federales evalúa el impuesto sobre la renta adicional a la empresa, considerando que los pagos al administrador no están justificados desde un punto de vista económico.

Por ejemplo:

• el director recibió un salario de 20 mil;
• entonces el fundador (junta directiva) decidió contratarlo como gerente de la empresa;
• ex director registró un empresario individual y firmó un acuerdo de gestión;
• sus funciones no cambiaron, continuó dirigiendo el empresario individual y la empresa, pero la remuneración aumentó a 200 mil.

Esto planteará preguntas razonables para el Servicio de Impuestos Federales y una evaluación adicional del impuesto sobre la renta, y la LLC será responsable.

Para minimizar las consecuencias, es necesario redactar el contrato correctamente, de modo que sus disposiciones difieran tanto como sea posible de las del contrato de trabajo:

Por supuesto, un empresario individual necesita un pago estable y regular por los servicios de gestión, vacaciones, algunas condiciones laborales y mucho más. Pero está permitido formalizarlos con acuerdos adicionales que sean jurídicamente vinculantes y, al mismo tiempo, no sean obligatorios de presentar a las autoridades de inspección. Además, para protegerse de las inspecciones, no puede cambiar demasiado el pago del administrador; puede hacerlo gradualmente, con la justificación adecuada; Y todas las relaciones entre un empresario individual y una LLC deben estar documentadas.

El propósito especificado en el contrato es un punto muy importante del mismo.

Al gerente se le asignan tareas específicas que debe realizar en este puesto, y el objetivo de su trabajo es lograr el objetivo marcado. En función de su implementación (o no ejecución), se evalúa el desempeño del gerente. Y la finalidad fijada en el contrato, a su vez, clasifica el documento como un contrato de prestación de servicios a cambio de una tarifa.

Entonces el cheque revelará solo un contrato civil, sin signos de contrato de trabajo.

¿A quién contratar para el puesto? Si una empresa va a contratar empresarios individuales, es recomendable seleccionar un candidato que haya estado involucrado en negocios individuales durante mucho tiempo. Al mismo tiempo, es deseable que las funciones de gestión se incluyan en la lista de códigos OKVED para un empresario. Cuanto antes se haga, mejor; lo ideal es que estas entradas se realicen dos o tres años antes de firmar un acuerdo de gestión con la empresa.

Esta recomendación puede parecer extraña, pero tiene una base lógica. Esto es necesario para que las autoridades de inspección no se enfrenten a una situación en la que hubo un director que registró al empresario individual y permaneció como gerente, pero en un nuevo estatus. Esto califica como una “reinscripción especial de relaciones laborales” y llama la atención de los controladores, aunque no está expresamente prohibido.

Otro punto es el cierre del empresario individual. Si la LLC rescindió el contrato con el administrador contratado, el empresario individual no debe cerrarse de inmediato. Si hace esto, el Servicio de Impuestos Federales considerará que la empresa del administrador se registró con el fin de evadir impuestos y lo más probable es que el tribunal apoye esta posición.

Se dijo anteriormente que no se debe cambiar demasiado drásticamente el salario del gerente. Si el director recibió 10 mil, y después de convertirse en empresario individual comenzó a recibir un millón, obviamente, los controladores tendrán muchas preguntas.

El salario se puede aumentar, pero gradualmente, y todos los cambios están vinculados al desempeño de la persona en el puesto de gerente y a las ganancias de la LLC. Si los beneficios aumentan, el salario también aumenta; si los ingresos disminuyen, el salario del directivo disminuye.

Para controlar la situación, conviene firmar certificados de trabajo realizados por el gerente.

Se les adjuntan los documentos de respaldo:

• registros;
• contratos celebrados;
• actas de reuniones.

Los papeles deben indicar que el empresario individual está cumpliendo con sus funciones y justificar el monto de su salario (incluidos los cambios en una dirección u otra).

Además, todos los gastos corrientes de su trabajo los paga el propio empresario individual.
Estos gastos incluyen:

• combustible;
• papelería;
• equipos y consumibles de oficina;
• alquilar;
• Gastos de entretenimiento.

Todas estas partidas de gastos no se relacionan con la LLC, sino con el empresario individual. Y él mismo debe pagarlos. La participación financiera de la empresa se limita al pago de una remuneración y la empresa no está obligada a reembolsar otros gastos.

El gerente de un empresario individual como director de una LLC es una forma de prestación de servicios permitida por la ley. Este método de gestión es popular en los negocios porque tiene importantes ventajas en términos de optimización fiscal y reducción de costes. En este artículo, analizaremos los matices de redactar de manera competente un contrato y aprenderemos cómo minimizar los riesgos al nombrar a un empresario individual para el puesto de director.

Gerente en IP LLC

La legislación que regula las actividades de las personas jurídicas permite la contratación de empresarios individuales para el puesto de director de empresa (artículo 42 de la Ley federal "sobre LLC"). Desde 2014, tras las modificaciones realizadas en el Código Civil, según el art. 53 del Código Civil de la Federación de Rusia, varios empresarios individuales pueden actuar en nombre de una entidad jurídica como gerentes en una LLC, si esta disposición está fijada en el estatuto y, en consecuencia, incluida en el Registro Estatal Unificado de Entidades Jurídicas. Los directivos tienen derecho a actuar tanto de forma colectiva como independientemente unos de otros, siendo el único órgano ejecutivo de la empresa.

El esquema para nombrar a un empresario individual para el puesto de gerente es el siguiente. En la junta general de fundadores, se toma la decisión de contratar un gerente, que está incluido en el Estatuto (artículo 40 de la Ley Federal No. 14 del 08/02/1998). A partir de la decisión tomada se elabora un protocolo. Además del protocolo, se aprueba un proyecto de acuerdo para la gestión de una LLC con el administrador de la LLC (artículo 69 de la Ley Federal No. 208; artículos 32, 33, 42 de la Ley Federal No. 14).

La solicitud P13001 se presenta al servicio de impuestos sobre cambios en los estatutos de la empresa en relación con un cambio de dirección. Puede presentar la solicitud usted mismo y, si no tiene tiempo de visitar la oficina de impuestos, puede confiar el procesamiento a los empleados del servicio Asistente de Glavbukh.

Los poderes del director general ceden y el cargo de gerente pasa a manos de un empresario individual, para lo cual se presenta una solicitud en el formulario P14001. Luego se vuelven a registrar tarjetas bancarias con firmas de muestra.

Acuerdo de gestión de LLC con el administrador de LLC

Un acuerdo bien redactado con un empresario individual ayudará a evitar disputas legales con las autoridades reguladoras y minimizará los riesgos fiscales de la empresa. Se concluye un acuerdo para la prestación de servicios a cambio de una tarifa con el alto directivo (cláusula 1 del artículo 779 del Código Civil de la Federación de Rusia).

¡Importante! Es imposible celebrar un acuerdo con un empresario individual para la prestación de servicios de intermediación (agencia, asignaciones), ya que el gerente es un órgano de gestión independiente de la empresa y no un fideicomisario de la organización.

Disposiciones generales del acuerdo.

El objeto del acuerdo es la prestación de servicios a cambio de una tarifa. Un alto directivo brinda servicios para gestionar una organización que paga por los resultados del trabajo;

La duración del acuerdo es por acuerdo de las partes (artículo 708.783 del Código Civil de la Federación de Rusia);

De acuerdo con el perfil económico de la organización, crear Anexos al convenio. Por ejemplo, plazos de apertura de divisiones por región, plan de ventas de productos;

Retribución por los servicios prestados, que se calcula en función del grado de eficiencia de la empresa. Es aconsejable prever condiciones en las que el importe de la remuneración pueda reducirse o no pagarse en absoluto. Por ejemplo, si la empresa no ha alcanzado los objetivos establecidos;

Compensación por gastos incurridos por el alto directivo relacionados con el ejercicio de la autoridad (gastos de viaje de negocios, pago de equipos de comunicaciones, alimentación, etc.). No se recomienda incluir en el contrato una disposición que indique que la empresa proporciona todos los medios necesarios para el trabajo (artículo 22 del Código del Trabajo de la Federación de Rusia). Este punto puede servir de motivo para una inspección de la empresa por parte de las autoridades fiscales con el fin de impugnar y trasladar el contrato de derecho civil al rango de contrato de trabajo;

Los cálculos de la remuneración se realizan de acuerdo con el certificado de prestación del servicio. El acto se redacta sobre la base de informes mensuales, trimestrales, informe anual gerente de un empresario individual en una LLC (muestra). El informe del gerente indica la participación real en la gestión de la empresa y, como resultado, la viabilidad económica de los costos de la misma;

Plazos para transferir fondos a la cuenta corriente;

Disposiciones estándar: responsabilidad de las partes, fuerza mayor, procedimiento de resolución de disputas;

Documentos para el acuerdo: protocolo. junta general, informe del gerente. Tenga en cuenta: los actos sobre la prestación de servicios deben tener una redacción clara que no deje dudas.

A la hora de redactar un convenio hay que intentar prever los riesgos fiscales y no equivocarse con la redacción de las disposiciones para que no tengan consecuencias negativas. Por ejemplo, las autoridades fiscales comprobarán si el contrato contiene garantías laborales, como vacaciones, bajas por enfermedad, etc. cuestiones laborales con las autoridades fiscales puede dar lugar a sanciones y multas no planificadas.

A qué prestar atención en un acuerdo con un empresario individual

Las organizaciones en las que el ex director es un empresario individual se encuentran en un grupo de riesgo separado. Es importante determinar el motivo del cambio de estatus del directivo y reflejarlo en el contrato, mostrando el beneficio económico para la empresa. A saber:

aumentar la responsabilidad del gerente. Por ejemplo, indique que si el desempeño cae, la remuneración del alto directivo será del 0%;

indicar que el acuerdo tiene como objetivo lograr un resultado específico de las acciones del gerente;

excluir la mención de garantías laborales;

No se recomienda fijar un salario fijo; es mejor vincular el monto de la remuneración a la actividad empresarial más un porcentaje de los ingresos, pero no más del 20%. Es lógico cuando los ingresos del directivo dependen del volumen de negocios de la empresa. Esto tiene un efecto positivo tanto en la eficiencia de la entidad jurídica como en la relación con las autoridades reguladoras. No se recomienda indicar el monto de la remuneración que exceda el 20% del beneficio total de la empresa;

es importante registrar la frecuencia de los informes a los dueños de negocios (mensuales, trimestrales, semanales), tablas de cálculos financieros de partidas de ingresos y gastos;

No es necesario incluir en el contrato una disposición sobre control sobre actividad económica gerente en nombre de la Asamblea General de la empresa. Por el contrario, es necesario afirmar directamente que el administrador determina de forma independiente el procedimiento para el cumplimiento de sus obligaciones contractuales;

es recomendable señalar la implicación del directivo en la gestión de varias organizaciones;

Puede señalar que la empresa se encuentra en una crisis económica, por lo que se necesita un gerente independiente.

Es muy posible que algunas disposiciones del contrato no sean adecuadas ni para el administrador ni para los propietarios de la empresa. Los propietarios de la empresa exigen un seguimiento constante de las actividades del alto directivo, y este último necesita garantías de recibir un pago estable, la oportunidad de irse de vacaciones, etc. Para ello se celebran acuerdos adicionales.

Cuando un empresario individual es gerente de una LLC, seguir varias reglas ayudará a reducir los riesgos:

no es necesario aumentar drásticamente los ingresos del gerente después de dejar el puesto de director. Conviene aumentar la remuneración de forma gradual y dentro de límites razonables;

Es mejor formalizar la relación entre la empresa y el gerente de tal manera que los inspectores vean relaciones legales exclusivamente civiles. Para ello, no se debe descuidar la elaboración de documentos como informes, certificados de trabajos realizados, servicios prestados, que acrediten su realidad;

Se debe agregar IP Códigos OKVED: 70,22 (consultoría); 69.10-69.20 (actividades en el campo del derecho, contabilidad); 82.11 (actividades económicas); 74.90 (actividades profesionales científicas y técnicas). Esto permitirá en la etapa de inspección reducir el riesgo de llamar la atención de los empleados de los órganos de inspección y evitar acontecimientos indeseables.

Gestionar un empresario individual como director en una LLC: beneficios y riesgos

El nombramiento de un alto directivo-emprendedor individual le permite resolver varias tareas para optimizar costes a la vez:

1. Ahorro en impuestos pagados sobre el salario del director, que alcanzan hasta el 30%. Un directivo en el sistema tributario simplificado paga sólo el 6% de la remuneración adeudada. Además, los fondos reciben pagos fijos: 27.990 rublos y el 1% sobre los ingresos superiores a trescientos mil rublos, cantidad que también se puede reducir si no tiene empleados (artículo 346 del Código Fiscal de la Federación de Rusia). Federación).

Si el administrador es un empresario individual en una LLC, la optimización fiscal depende de régimen fiscal empresas. Según OSN, el impuesto sobre la renta se reduce cuando la remuneración se carga a gastos. En el sistema tributario simplificado, los honorarios de gestión no se cargan como gastos, ya que no están especificados en el art. 346.16 del Código Fiscal de la Federación de Rusia (Carta del Ministerio de Finanzas No. 03-11-06 de 2009). Los especialistas del servicio Glavbukh Assistant le ayudarán a calcular los importes exactos de los impuestos y a comprender los beneficios reales. Ellos generarán pagos para usted y se encargarán de la comunicación con las autoridades fiscales mientras usted se ocupa de cuestiones comerciales urgentes.

2. El alto directivo, como empresario individual, responde de las obligaciones con todos sus bienes.

3. El gerente no forma parte del personal de la empresa (artículo 273 del Código del Trabajo de la Federación de Rusia), por lo que la relación es legislación laboral no se aplica a él. El empleador tiene la oportunidad de incluir en el contrato más responsabilidades adicionales del gerente individual, a diferencia del contrato de trabajo con el director.

4. El momento del pago de la remuneración se establece por acuerdo de las partes (trimestralmente, una vez cada seis meses).

Debido al atractivo de dicha optimización, algunos fundadores se registran como empresarios individuales y ofrecen servicios de gestión para su empresa por una remuneración decente. En otros casos, el director general dimite de su cargo y se convierte en empresario individual, que luego es contratado como empresario individual.

Sin embargo, las autoridades fiscales consideran tales cambios como la obtención de un beneficio fiscal injustificado. Por lo tanto, dichas empresas siempre estarán bajo estrecha supervisión de las autoridades reguladoras.

Los principales riesgos de nombrar a un empresario individual para el puesto de director en una LLC:

1. Reconocimiento de la ficticia del empresario individual

Si la oficina de impuestos logra demostrar que los pagos al alto directivo son su salario, el tribunal reclasificará la relación como relación laboral. Entonces a la empresa se le negará el reconocimiento de los gastos asociados con el pago de la remuneración del gerente y se volverán a calcular las contribuciones faltantes. Los argumentos de peso sobre la ficticia del empresario individual incluyen los siguientes:

el gerente fue registrado como empresario individual poco antes de su terminación actividad laboral como director general de esta empresa;

el gerente es el fundador de la empresa;

responsabilidades laborales gerente son cargos de director similares o duplicados;

El monto de la remuneración de un empresario individual supera significativamente su salario como director general.

2. Dificultades con los bancos

Los bancos no permitirán retiros de efectivo que excedan los límites y, si el administrador abusa del flujo de caja, bloquearán rápidamente la cuenta. El banco no puede impedir la transferencia de fondos a la cuenta del empresario individual, pero tiene derecho a exigir documentos que confirmen el origen del dinero. Si existen, la organización no tiene derecho a impedir que el empresario individual filme dinero para sus propias necesidades.

Las organizaciones bancarias consideran el nombramiento de un empresario individual como un esquema para el retiro legal de efectivo, llamándolo "cobro en rollo". Este concepto significa la transferencia de fondos acumulados de la empresa a tarjetas individuales bajo la apariencia de servicios o préstamos. Luego, estas tarjetas se entregan al cliente, quien retira efectivo de los cajeros automáticos. Pero si el gerente de un empresario individual, como director de una LLC, no asume tales riesgos y no transfiere dinero a un amplio círculo Particulares, no habrá problemas con el banco.

3. Multas y sanciones

La empresa puede estar sujeta a sanciones por falta de pago de impuestos a un empleado por un monto del 20% y las sanciones correspondientes.

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¿Cómo presentar a un gerente de empresario individual en lugar de un director?

Según los términos del acuerdo, la lista de cuestiones supervisadas por la sociedad gestora está abierta. ¿Qué derechos tiene un empresario individual que ha sido nombrado director?

Pregunta: Queremos que el fundador de la LLC sea un individuo. persona del empresario individual, y también presentarlo como director general del empresario individual en lugar del director. ¿Cuáles son las consecuencias de tal plan? ¿Es legal? ¿Cómo tratan las autoridades fiscales a dichos administradores?

Respuesta: Los fundadores de la organización tienen derecho a decidir cómo será gestionada la organización: por el único órgano ejecutivo o tercero(emprendedor). En el segundo caso, los poderes del gerente se transfieren al gerente, incluido el derecho a firmar todos los documentos en nombre de la organización (informes para las autoridades reguladoras, acuerdos con contrapartes, poderes, etc.).

La decisión de transferir la organización a una gestión externa se formaliza mediante decisión del único fundador. Al mismo tiempo, se puede tomar la decisión de despedir al gerente.

Después se concluye un contrato civil con el administrador, Generalmente se trata de un acuerdo mixto, que tiene características de contrato de prestación remunerada de servicios, contrato de agencia y contrato de agencia. El objeto del contrato de gestión será una gama de servicios que serán prestados por el gestor. Es mejor describirlos con el mayor detalle posible. El plazo para tal acuerdo no está definido por la ley; las partes pueden fijar su duración por sí mismas. Al mismo tiempo, la junta general de partícipes (accionistas) de la empresa tiene derecho, en cualquier momento antes de la expiración del contrato celebrado con el administrador, a decidir sobre la terminación anticipada de sus poderes (inciso 4, cláusula 2, artículo 33 de la Ley N° 14-FZ y inciso 4 del art. 69 de la Ley N° 208-FZ).

oficina de impuestos se muestra reacio a tener en cuenta los costos de pagar los servicios del gerente al gravar las ganancias. La práctica demuestra que las autoridades fiscales consideran que estos gastos son innecesarios y, a menudo, se niegan a reconocerlos.

También es importante tener en cuenta que un esquema de este tipo para minimizar la carga fiscal, asociado con el nombramiento como director de una organización de una persona registrada como empresario en el sistema tributario simplificado, es ampliamente conocido y existe una alta probabilidad. de reclasificación de un contrato de derecho civil en un contrato de trabajo con impuestos adicionales posteriores, lo que también se confirma práctica judicial(Resolución del Pleno del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia de 12 de octubre de 2006 No. 53, Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Volga-Vyatka de 27 de junio de 2008 No. A11-8961/2007-K2- 22/483, Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Volga-Vyatka de 3 de marzo de 2008 No. A31-1340/2007-15, Resolución del Decimoséptimo Tribunal Arbitral de Apelaciones de 18 de diciembre de 2008 No. 17AP-9108/ 2008-AK).

El uso de este esquema de minimización de impuestos fue uno de los puntos de acusación contra la empresa Yukos, M. Khodorkovsky y P. Lebedev, quienes, al estar registrados como empresarios individuales utilizando el sistema tributario simplificado, proporcionaron servicios de consultoría organizaciones.

Tenga en cuenta que, de acuerdo con la legislación vigente, los fundadores de una LLC pueden ser personas físicas (ciudadanos) y personas jurídicas (artículo 7 de la Ley Federal No. 14-FZ). La ley no prevé el concepto de fundador: empresario individual, además, si. individual tiene la condición de empresario individual, esto no le impide ser simultáneamente el fundador de una LLC, pero en este caso actúa como fundador como individuo.

El procedimiento para transferir poderes a un gerente - empresario individual es similar al procedimiento para transferir poderes a una sociedad gestora (ver recomendación a continuación).

si fisico persona: el empresario individual no será el único fundador de la LLC, entonces la transacción para la transferencia de poderes al gerente en en este caso será una transacción de parte interesada que requerirá aprobación (cláusula 1 del artículo 45 Ley federal de fecha 08/02/1998 No. 14-FZ)

Razón fundamental

Cómo transferir los poderes del director de una LLC a una sociedad gestora

En una determinada etapa del desarrollo empresarial, los propietarios pueden enfrentarse a la cuestión de la necesidad de contratar una sociedad gestora para que la gestión sea más eficaz.

En caso de tal desarrollo, el abogado de LLC necesita saber cómo transferir correctamente los poderes a la sociedad gestora para que tenga todas las oportunidades para lograr sus objetivos, esté controlada por los propietarios y, si es necesario, sea responsable de sus acciones.

Cómo formalizar la transferencia de poderes a la sociedad gestora

La ley no define el concepto de “sociedad gestora” (“organización gestora”). De hecho, una sociedad gestora es una organización comercial que presta servicios en el ámbito de la gestión empresarial. Para proporcionar dichos servicios, no se requiere una licencia.

Las funciones de una sociedad gestora también pueden ser realizadas por un empresario individual - gerente.

La LLC encarga a la sociedad gestora que administre sus asuntos y bienes mediante el ejercicio de los poderes del único órgano ejecutivo (director). La sociedad gestora, a su vez, está representada por su director u otra persona autorizada por él.

La junta general de participantes o el consejo de administración debe decidir transferir los poderes de un director a una sociedad gestora, aprobar dicha sociedad y los términos del acuerdo con ella, incluido el monto de la remuneración. Depende de lo que se diga al respecto en el estatuto (inciso 2.1 del artículo 32 de la Ley Federal de 8 de febrero de 1998 No. 14-FZ “Sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada”, en adelante Ley LLC). En este caso, no es necesario realizar cambios adicionales.

Si la decisión la toma la junta general de participantes, bastará con la mayoría simple de votos. Se puede establecer una regla diferente para el consejo de administración en el estatuto o documento interno que regula las actividades del consejo (por ejemplo, en el Reglamento del Consejo de Administración).

Además, la LLC celebra un acuerdo con la sociedad gestora, según el cual le transfiere los poderes del director (Cláusula 1, artículo 42 de la Ley de LLC). La lista de términos esenciales del contrato no está definida en la ley. En términos de contenido, se trata de un acuerdo mixto, ya que tiene las características de un contrato de indicación remunerada de servicios, un contrato de agencia y un contrato de agencia.

Las competencias de la sociedad gestora deben especificarse en el contrato con el mayor detalle posible. Esto es especialmente importante si en la sociedad existen otros órganos ejecutivos, ya que más tarde puede surgir una disputa sobre competencias, en el momento más inconveniente, cuando la demora le costará cara a la sociedad.

Asimismo, el acuerdo entre la empresa y la sociedad gestora puede prever:

• objetivos que debe alcanzar la sociedad gestora. Al mismo tiempo, es mejor no limitarse a objetivos generales, sino redactar periódicamente anexos al acuerdo con indicadores planificados precisos, que la empresa, bajo la dirección de la sociedad gestora, debería alcanzar después de un tiempo determinado. Esto contribuirá a lograr una comprensión clara por parte de la sociedad gestora de los objetivos que la sociedad quiere alcanzar;
• importe de la remuneración de la sociedad gestora. Se podrá fijar en función de la consecución de los indicadores especificados en el párrafo anterior. Esto la motivará a trabajo eficiente, así como minimizar el riesgo de que los costos de pago de sus servicios no sean reconocidos como gastos de impuesto a la renta. El monto de la remuneración debe dividirse en una tarifa fija, una compensación por gastos directos aprobada por la empresa y una remuneración basada en los resultados del período sobre el que se informa;
• responsabilidad derivada de la sociedad gestora en relación con el desempeño de sus funciones;
• procedimiento de extinción de los poderes de la sociedad gestora;
• el volumen y contenido de la información y los informes que la sociedad gestora está obligada a presentar al consejo de administración y a los accionistas sobre su trabajo y los indicadores de desempeño de la empresa, la frecuencia con la que dichos informes deben presentarse;
• una lista de funcionarios de la organización gestora que deben informar sobre su trabajo al consejo de administración y a la junta general de accionistas de la empresa;
• condiciones para la no divulgación de información confidencial (volumen de dicha información, términos de no divulgación y responsabilidad).

De hecho, la sociedad gestora sustituye al director. Las acciones de la sociedad gestora dan origen a derechos y obligaciones para la LLC (Cláusula 2, artículo 42 de la Ley de LLC). La sociedad gestora debe actuar en interés de la sociedad de buena fe y razonablemente (Cláusula 1, artículo 44 de la Ley de LLC).

Al mismo tiempo, no es necesario transferir todos los poderes del director a la sociedad gestora; solo se puede transferir una parte. Además, debes recordar distribuir los poderes restantes entre los órganos de dirección de la LLC.

En la práctica judicial, se ha opinado que el resto de los poderes pueden dejarse en manos del director sin extinguir por completo sus poderes. Sin embargo, esto puede causar disputas con las autoridades fiscales.

Ejemplo de la práctica: la inspección tributaria intentó (aunque sin éxito) cobrar un impuesto adicional sobre la renta y el IVA sobre el costo del pago de los servicios de la sociedad gestora.

LLC "G." y LLC "N." celebró el acuerdo No. 4 de fecha 5 de junio de 2004 sobre la transferencia de competencias del órgano ejecutivo único de la empresa a la sociedad gestora. Se han realizado cambios en el Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas.

La competencia del director de LLC "G." (según la descripción del puesto) incluía la gestión operativa de los procesos productivos actuales con derecho a realizar transacciones de poca importancia para la empresa (por un monto de hasta 25 mil dólares estadounidenses).

A la sociedad gestora se le otorgaron poderes más amplios; su cargo corresponde al cargo de director tal como se define en la Ley de LLC (según el acuerdo sobre transferencia de poderes).

Basado en los resultados de una auditoría fiscal de LLC "G." fue sometido a responsabilidad tributaria, se le impusieron impuestos adicionales sobre la renta y el IVA, así como sanciones y una multa. La inspección fiscal, después de haber evaluado impuestos adicionales, insistió en que la organización no tiene derecho a transferir parte de las funciones del director a la sociedad gestora (y, por tanto, pagarle por dichos servicios y tener en cuenta esta cantidad en sus gastos de impuesto sobre la renta). ). La inspección argumentó que una LLC tiene derecho a transferir todas las funciones del director o ninguna.

LLC "G." (el solicitante) no estuvo de acuerdo con la decisión de la inspección y apeló ante el tribunal de arbitraje.

El tribunal adoptó la posición del demandante porque:

• La Ley de LLC no limita el alcance de las facultades transferidas a la sociedad gestora, por lo que es posible transferir total o parcialmente las facultades;
• No hay duplicación de funciones de gestión.

Requisitos de LLC "G." quedaron satisfechos. Los tribunales de apelación y de casación dieron la razón al tribunal de primera instancia (resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de Moscú de 23 de julio de 2009 No. KA-A41/6105-09 en el caso No. A41-20225/08).

Si aún deja al director general y a la sociedad gestora al frente de la LLC, debe asegurarse de que sus poderes no se dupliquen. De lo contrario, esto podría crear no sólo riesgos fiscales, sino también disputas sobre competencias, lo que en la práctica conduciría a la desestabilización de la sociedad.

¿Con qué documentos la sociedad gestora confirmará su autoridad a las contrapartes de la LLC?

Se pueden distinguir dos grupos de documentos.

En primer lugar, documentos que acrediten que la gestión ha sido transferida a la sociedad gestora:

• decisión de la junta general de participantes de LLC sobre la transferencia de poderes a la misma;
• acuerdo sobre la transferencia de poderes a la entidad gestora;
• extracto del Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas de la LLC;
• Estatuto de LLC.

En segundo lugar, documentos que acrediten las competencias del director general de la sociedad gestora:

• estatuto de la sociedad gestora;
• orden sobre el nombramiento del director general;
• un extracto del Registro Unificado Estatal de Personas Jurídicas de la propia sociedad gestora;
• decisión de la junta general de participantes de la sociedad gestora sobre la elección del director general.

A menudo, el director general delega la autoridad de gestionar la empresa en uno de los empleados de la sociedad gestora. En este caso, los poderes de este último deberán ser confirmados mediante poder firmado por el director general y acompañado del sello de la sociedad gestora. No es necesario que dicho poder esté certificado por un notario, ya que el director general de la sociedad gestora actúa en nombre de la empresa sin poder (cláusula 4 del artículo 185.1 del Código Civil de la Federación de Rusia).

El acuerdo con la sociedad gestora lo firma el presidente de la junta general de participantes, que aprobó los términos del acuerdo, o un participante autorizado por la junta general.

Si la sociedad gestora es aprobada por el consejo de administración, el acuerdo lo firma el presidente del consejo de administración o una persona autorizada por el consejo de administración (cláusula 3 del artículo 42 de la Ley de LLC).

Al transferir los poderes de un director a una sociedad gestora, se debe ingresar información sobre este cambio en el Registro Unificado de Personas Jurídicas del Estado.

¿Qué responsabilidad tiene la sociedad gestora?

La sociedad gestora es responsable ante la sociedad de las pérdidas que le causen sus acciones culpables (inacción). Puede exigir una compensación únicamente a través de los tribunales; la propia empresa o los participantes tienen derecho a hacerlo (Cláusula 5, artículo 44 de la Ley de LLC).

Ejemplo de la práctica: una organización (LLC) recuperó de su director las pérdidas causadas por el hecho de que, en su pedido personal, se violó el procedimiento de devolución de mercancías por parte del comprador.

Este ejemplo se refiere a un director, pero esta práctica también es aplicable a una sociedad gestora. Dado que en nuestro país la implicación de sociedades gestoras no es muy habitual, práctica judicial con su participación no es suficiente. Sin embargo, se aplican las mismas reglas a la sociedad gestora que al director. Por tanto, el ejemplo de recuperación de daños y perjuicios del director se puede tener en cuenta en las relaciones con la sociedad gestora.

Entre LLC "P." y LLC "M." Se concluyó un contrato de suministro, según el cual LLC "P." suministrado por LLC "M." productos cárnicos, incluidas las aves de corral refrigeradas.

Después de un tiempo, en LLC "P." El ciudadano P fue nombrado director en funciones. Ejerció estas facultades del 26 de junio al 23 de diciembre de 2009.

El 5 de septiembre de 2009, se enviaron al comprador productos: canales refrigeradas de pollos de engorde de 1.ª categoría por un volumen de 18 toneladas por un importe total de 1.458.000 rublos.

El comprador aceptó los productos sin ningún comentario, como lo demuestra su firma y sello en la factura.

Al mismo tiempo, el 8 de septiembre de 2009, durante la posterior entrega al comprador de productos similares por la cantidad de 15 toneladas, por orden del ciudadano P., el conductor tomó del comprador parte del lote anterior de productos en el cantidad de 6588 kg por un monto total de 539 096 rublos. 4 kopeks como productos de baja calidad.

Todos los productos aceptados tras la devolución del comprador por orden personal de P. fueron declarados no aptos para la libre venta y fueron aceptados en el almacén para su posterior eliminación.

LLC "P." apeló ante el tribunal de arbitraje con declaración de reclamación al ciudadano P. por la recuperación de 539.096 rublos. 4 kopeks pérdidas, citando el hecho de que el demandado no cumplió con el procedimiento establecido para la devolución de productos.

El tribunal apoyó la posición del demandante en relación con lo siguiente.

Según el contrato, si se detecta una discrepancia en la calidad del producto, el comprador está obligado a llamar al representante del proveedor para elaborar un informe, y si el representante del proveedor no llega, el informe debe redactarse con la participación de un representante de una organización experta independiente.

En este caso no se siguió el procedimiento; no se recibió del comprador al demandante ningún documento escrito ni reclamación sobre la calidad de los productos entregados.

El demandado no cumplió con las condiciones necesarias para identificar y aceptar la devolución de productos defectuosos por parte del comprador. Esto causó al demandante un daño por valor de 539.096 rublos. 4 kopeks

Las reclamaciones fueron satisfechas. El tribunal de casación estuvo de acuerdo con el tribunal de primera instancia (decisión del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito del Volga de 28 de abril de 2011 en el caso No. A65-15620/2010, decisión del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia de 1 de agosto de 2011). 2011 N° VAS-9669/11).

Ejemplo de la práctica: una organización recuperó pérdidas de su director en forma de una suma de dinero que recibió de la caja registradora a cuenta

El siguiente ejemplo se refiere al director de una sociedad anónima cerrada; sin embargo, esta práctica también es aplicable a la sociedad gestora de una LLC.

De enero de 2007 a septiembre de 2008, el ciudadano S. se desempeñó como director general de CJSC “P”. y durante este tiempo recibió fondos de la caja registradora de la empresa para informar sobre los recibos de efectivo por un monto total de 48.494.829 rublos. 31 kopeks Los fondos recibidos fueron devueltos parcialmente por un monto de 8.779.000 rublos, el saldo de la deuda por un monto de 39.715.829 rublos. 31 kopeks no devuelto, no se elaboraron informes anticipados sobre el gasto de fondos por el monto de la deuda.

Posteriormente, JSC "P." fue declarado en quiebra y, representado por el síndico de la quiebra, presentó una demanda contra S. ante el tribunal de arbitraje para la recuperación de 39.715.829 rublos. 31 kopeks, ya que esta cantidad constituye pérdidas para la empresa y deben ser indemnizadas a expensas del demandado.

El tribunal arbitral de primera instancia se negó a satisfacer las reclamaciones. Sin embargo, los tribunales de apelación y casación apoyaron la posición del demandante en relación con lo siguiente.

El demandado se refirió a la existencia de una relación entre las partes en virtud de un contrato de préstamo, a la transferencia de deuda y a la extinción de la obligación por novación y compensación de créditos mutuos, pero no lo demostró.

En este sentido, el dinero recibido de la empresa deberá ser devuelto por la persona que lo recibió, es decir, S.

Las reclamaciones fueron satisfechas (resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de Siberia Occidental de 21 de marzo de 2011 en el caso No. A70-3844/2010).

Si son varias las personas responsables, será solidaria (cláusula 4 del artículo 44 de la Ley de LLC).

Habitualmente es bastante difícil recuperar la indemnización por daños y perjuicios, ya que es necesario acreditar el hecho de que la sociedad gestora violó sus obligaciones, su culpabilidad y la relación de causa y efecto entre las acciones y los daños causados, así como el importe de la indemnización. tales pérdidas ( siguientes ejemplos La recuperación de pérdidas a largo plazo y sin éxito se aplica a los directores de sociedades anónimas, pero esta práctica también se aplica a la sociedad gestora de una LLC: Resolución del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia de 22 de mayo de 2007 No. 871/07 ; resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Central de 4 de mayo de 2008 en el expediente No. A36-1075/2006).

Además, si la sociedad gestora no ha logrado los resultados previstos, es posible no pagarle parte de la remuneración (si así se acordó previamente en el contrato).

En algunos casos, la sociedad gestora (gerente), así como el director general, pueden ser considerados administrativamente responsables. Un individuo específico (gerente) también puede ser responsable penalmente si sus acciones constituyen un delito.

Además, los participantes de la LLC pueden invalidar una decisión de la sociedad gestora que sea contraria a la ley o los estatutos y viole sus intereses (Cláusula 3, artículo 43 de la Ley de LLC).

Cómo controlan las autoridades fiscales los gastos de los servicios de una sociedad gestora y qué oponerse a ellos

La organización tiene derecho a tener en cuenta los costos de pago de los servicios de la sociedad gestora al gravar las ganancias (subcláusula 18, cláusula 1, artículo 264 del Código Fiscal de la Federación de Rusia). La práctica demuestra que las autoridades fiscales consideran que estos gastos son innecesarios y, a menudo, se niegan a reconocerlos. Dado que los controladores no tienen derecho a evaluar la conveniencia del gasto (definición del Tribunal Constitucional de la Federación de Rusia de 4 de junio de 2007 No. 320-O-P), plantean otras razones.

La mayoría de las veces esto es inapropiado. documentación o la naturaleza a largo plazo de los gastos. Todo depende de los términos del contrato de prestación de servicios de gestión. Por ejemplo, en uno de los casos, los inspectores afirmaron que después de contratar a un gerente, la organización dejó de ser rentable (Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito del Cáucaso Norte de 7 de mayo de 2007 No. F08-2033/2007-985A).

En otra disputa, las autoridades fiscales se refirieron a las disposiciones descripciones de trabajo, que, a su juicio, duplicaba las funciones de la sociedad gestora (Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Noroeste de 18 de mayo de 2006 No. A13-5263/2005-15).

Veamos lo que no les gustó a los inspectores en situaciones específicas.

La empresa incurrió en gastos de gestión durante 16 años.

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio de la Región del Volga de 14 de noviembre de 2012 No. A55-4113/2012

Argumentos de las autoridades fiscales.

Fue imposible determinar una lista específica de servicios a partir de los actos de servicios prestados. Los documentos no contenían características cuantitativas, cualitativas o de precios relacionadas con el puesto o especialista.

Lo que la empresa objetó

Una de las formas en que el fundador extranjero controló la empresa auditada (51% de las acciones) fue nombrar empleados de su holding extranjero para puestos directivos clave.

La organización tiene derecho a evaluar de forma independiente la viabilidad de los gastos (sentencias del Tribunal Constitucional de la Federación de Rusia de 4 de junio de 2007 No. 320-O-P y 366-O-P). Además, los gastos administrativos contribuyeron a unos niveles persistentemente elevados. indicadores financieros empresas.

No existe una forma unificada del acto de aceptación y transferencia de servicios. Por tanto, el contribuyente tiene derecho a redactar un documento en forma libre indicando todos los detalles requeridos.

La organización gastó dinero en la preparación de informes y planes para la sociedad gestora.

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Volga-Vyatka de 15 de septiembre de 2008 No. A82-1041/2007-28

Argumentos de las autoridades fiscales.

Los gastos de la empresa por servicios contables, financieros y de planificación económica no están económicamente justificados. No tenía necesidad de redactar informes ni planes para el director.

Lo que la empresa objetó

El fundador de la empresa (sociedad gestora) ordenó a todas las filiales que prepararan informes de gestión, en forma de informes y planes especiales. Además, los costes están económicamente justificados, ya que a partir de los resultados del análisis de dichos informes, la sociedad gestora pudo optimizar la gestión fiscal y contabilidad, reducir los costes laborales de la empresa inspeccionada (una de varias del holding).

Las actividades de gestión de la empresa provocaron pérdidas.

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de Siberia Oriental de 28 de marzo de 2011 No. A78-5740/2010

Argumentos de las autoridades fiscales.

La organización gasta dinero únicamente en salarios y servicios de la sociedad gestora. Al mismo tiempo, desde el momento de la celebración del contrato de prestación de servicios de gestión, la empresa incurre en pérdidas.

Lo que la empresa objetó

Tras la celebración del contrato de gestión, el importe de las pérdidas de la empresa disminuyó. Los ingresos aumentaron en consecuencia. Tras la contratación de una sociedad gestora, se redujo el puesto de director general de la empresa. Pero la empresa siguió funcionando. Las autoridades fiscales no aportaron pruebas de que los servicios en cuestión no se hubieran prestado. La sociedad gestora es un contribuyente de buena fe.

Además, en su defensa, la empresa presentó una carta informativa del Centro Médico Estatal del Comité Estatal de Estadística de Rusia en la que se afirma que la sociedad gestora tiene derecho a realizar actividades para gestionar grupos financieros e industriales y sociedades holding.

La empresa pagó simultáneamente los servicios de la sociedad gestora y pagó los sueldos del director general, su asistente y el director ejecutivo.

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de Moscú de 19 de agosto de 2011 No. KA-A41/8972-11

Argumentos de las autoridades fiscales.

Los funcionarios fiscales se refirieron a la “duplicación” de los gastos. Al parecer, la organización refleja ilegalmente dos veces en la contabilidad fiscal los costos de pago de los servicios de la sociedad gestora y los costes de los salarios de su propio personal directivo.

Lo que la empresa objetó

El acuerdo sobre transferencia de poderes del órgano ejecutivo único establece que la sociedad gestora lleva a cabo actividades competentes gestión estratégica, planificación y elaboración de presupuestos. Estos servicios se clasifican como un "campo de actividad específico". Además, un análisis de los servicios prestados por la sociedad gestora y de las descripciones de puestos del personal directivo de la empresa auditada demostró que sus funciones difieren.

La empresa auditada y la sociedad gestora eran estructuras interdependientes

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Noroeste de 21 de noviembre de 2008 No. A42-918/2008 (confirmada por decisión del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia de 27 de marzo de 2009 No. VAS-3292/09 )

Argumentos de las autoridades fiscales.

La remuneración de la sociedad gestora aumentó significativamente cuatro meses después de la fecha de la firma del contrato. Sin embargo, el alcance de las responsabilidades de la sociedad gestora no ha cambiado. La empresa no proporcionó documentos que confirmen la implementación real de las funciones de gestión por parte de la sociedad gestora.

Lo que la empresa objetó

Los responsables del tratamiento no fundamentaron cómo el hecho de la interdependencia afectó al resultado de la transacción. No comprobaron la “comerciabilidad” de los precios. La sociedad gestora está ubicada en la región donde la organización recién planea expandir sus actividades. Estos directivos conocen los matices de gestionar una empresa regional y tienen experiencia en la gestión remota.

Además, la empresa auditada tenía todos documentos necesarios— contrato con contrato adicional, facturas, informes sobre la prestación de servicios de gestión, pedidos de empleo, vacaciones y viajes de negocios, contratos de trabajo, etc.

La empresa fue negligente al elegir una sociedad gestora

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito del Cáucaso Norte de 13 de octubre de 2011 No. A53-2713/2011

Argumentos de las autoridades fiscales.

Los inspectores destacaron que, con la ayuda de los servicios de gestión, la empresa persigue el objetivo de obtener beneficios fiscales injustificados mediante el uso de deducciones del IVA. El acuerdo sobre la transferencia de poderes del único órgano ejecutivo tenía un carácter formal. La sociedad gestora, al ser la única partícipe de la empresa, tenía las facultades de gestión necesarias en virtud de la ley.

Lo que la empresa objetó

La empresa auditada justificó su elección de sociedad gestora por el hecho de que esta organización es una de las líderes en la gestión de organizaciones que se dedican a operaciones comerciales. La participación de una sociedad gestora supuso un aumento de más del triple del beneficio neto de la empresa durante su funcionamiento. La sociedad gestora, además de gestionar la empresa, aseguró las actividades de otras organizaciones dentro del holding, lo que permitió adquirir y vender materias primas industriales de la forma más eficiente posible.

Además, las autoridades fiscales no aportaron pruebas de que los empleados actuales de la empresa pudieran realizar de forma independiente la cantidad de trabajo relacionado con las funciones de la sociedad gestora.

El director general y la sociedad gestora desempeñaron simultáneamente funciones similares

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Noroeste de 16 de noviembre de 2007 No. A56-39310/2006

Argumentos de las autoridades fiscales.

La decisión de transferir poderes a la sociedad gestora no fue tomada por decisión de la junta de accionistas de la sociedad auditada, sino por el accionista único.

Lo que la empresa objetó

Los poderes del director general de la empresa cesaron tras su transferencia a la sociedad gestora. Los beneficios de la empresa aumentaron durante el período analizado. Por tanto, los costes controvertidos están económicamente justificados.

Una disputa similar a favor de la empresa fue resuelta por la FAS del Distrito de Siberia Oriental mediante resolución de 25 de abril de 2006 No. A19-18184/05-40-F02-1722/06-S1.

El coste de los servicios de gestión en el contrato era indicativo.

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de Siberia Oriental de 13 de agosto de 2007 No. A74-3353/06-F02-3784/07

Argumentos de las autoridades fiscales.

Las partes estipularon en el contrato que el costo se determinó de manera aproximada. Pero el precio final de los servicios se determinaba mensualmente basándose en los costes reales. Como resultado, las autoridades fiscales llegaron a la conclusión de que los gastos por los servicios de la sociedad gestora eran ficticios, no tenían finalidad comercial y estaban destinados únicamente a minimizar el pago de impuestos.

Lo que la empresa objetó

De los informes de la sociedad gestora se desprende claramente qué funciones específicas desempeñaba. Los inspectores no hicieron ninguna reclamación sobre el resto de documentos (contrato, facturas, certificados de aceptación de los servicios prestados). Un análisis de los indicadores financieros y económicos de la empresa demuestra que los servicios de la sociedad gestora no causaron ningún daño a la empresa auditada.

Los precios de los servicios de la sociedad gestora no se correspondían con los niveles del mercado.

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de Moscú de 22.05.07, 28.05.07 No. KA-A40/4360-07

Argumentos de las autoridades fiscales.

En este caso, las autoridades fiscales argumentaron que la sociedad gestora actuó de manera ineficaz. tabla de personal de la empresa con la transferencia de funciones de gestión a otra organización no ha cambiado. Los certificados de aceptación de servicios no cumplen con los requisitos del artículo 9 de la Ley Federal de 21 de noviembre de 1996.

No. 129-FZ (perdió vigencia debido a la entrada en vigor de la Ley Federal de 6 de diciembre de 2011 No. 402-FZ “Sobre Contabilidad”). Los precios de los servicios de la sociedad gestora no se correspondían con los niveles del mercado.

Lo que la empresa objetó

La sociedad gestora fue seleccionada por decisión de la junta general extraordinaria de accionistas. La decisión de transferir los poderes del órgano ejecutivo único a la entidad gestora fue tomada por los accionistas de la empresa, las personas más interesadas en recibir beneficio máximo sociedad.

Además, según el informe sobre la eficacia de la sociedad gestora en el desempeño de sus funciones, sus servicios “tuvieron un impacto positivo en las actividades” de la empresa auditada. Las funciones de la sociedad gestora no duplicaban las responsabilidades laborales del personal directivo de la empresa. De las órdenes de la empresa auditada se desprende que 29 miembros del personal fueron destituidos del equipo directivo.

Los informes de la sociedad gestora son principalmente de carácter estadístico.

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito del Cáucaso Norte de 28 de septiembre de 2012 No. A32-36378/2011

Argumentos de las autoridades fiscales.

La empresa auditada no tenía ningún motivo para incurrir en costes por servicios de gestión si contaba con especialistas similares en su plantilla. Los informes de la sociedad gestora eran principalmente de carácter estadístico. Los documentos de la transacción carecían de datos sobre precios y determinación del costo de servicios de gestión específicos.

Lo que la empresa objetó

Los funcionarios fiscales no dudaron de la legalidad de la empresa auditada. declaración de impuestos. Pero estas son las funciones que desempeña la sociedad gestora en el marco de las actividades económicas y financieras actuales de la empresa.

Además, los inspectores no aportaron pruebas suficientes que confirmaran la interdependencia de la empresa inspeccionada (el aeropuerto y la sociedad gestora). Mientras que los costos de los servicios de gestión se reflejaron en documentos, cuya preparación estaba prevista en los términos del contrato.

Detalles del acto judicial: Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito del Cáucaso Norte de 12 de diciembre de 2011 No. A53-1945/2011

Argumentos de las autoridades fiscales.

Las partes fijan la remuneración de la sociedad gestora cada vez de forma diferente, en los protocolos para acordar el precio del contrato. Además, durante el período de prestación de servicios de gestión, las actividades de la empresa no fueron rentables.

Lo que la empresa objetó

La transferencia de las funciones del órgano ejecutivo único a la sociedad gestora tenía como objetivo garantizar la posibilidad de obtener ingresos adicionales mediante aumento. Esto fue confirmado por el crecimiento de los beneficios de la empresa.

Además, la empresa auditada afirmó que las responsabilidades laborales del asesor de producción eran específicas y no duplicaban los servicios de la empresa gestora.

Alexander Vodovozov responde:

Subdirector del Departamento de Impuestos entidades legales Servicio Federal de Impuestos de Rusia

“La elección del código de beneficios depende de cómo la región eximió de impuestos los bienes muebles. Por ejemplo, en su totalidad o en parte. Cómo llenar una declaración de bienes muebles con códigos de beneficio para cada caso, ver recomendaciones”.

¡Buenas tardes, queridos colegas! Este mensaje es especializado. Será algo más largo de lo habitual y será de interés para aquellos empresarios que, en lugar del director general, contraten a un empresario individual como director de la empresa.

Tengo en mis manos, colegas, una resolución bastante antigua. Esta es una decisión judicial negativa. En este caso, el empresario, que había contratado a un gerente, perdió ante el tribunal de arbitraje. Sin embargo, esta es una solución muy interesante desde el punto de vista de cómo evitar cometer los mismos errores que el empresario cometió aquí, y cómo lograr que aún se pueda contratar con seguridad a un gerente para reemplazar al director general, y para que No tendrás que pagar nada por ello. El procedimiento de contratación en sí, todo el algoritmo y todo marco legislativo Doy en mis seminarios. También hablaré de esto en detalle en próximos seminarios.

Ahora bien, con base en esta decisión judicial negativa, a aquellos compañeros que ya contrataron a un gerente en lugar de un director general o están planeando hacerlo, les daré una serie de recomendaciones que sería genial implementar para que este método de tributación La optimización es realmente segura para usted. Entonces, colegas, ahora analizaré la decisión judicial. Este Resolución de la Corte 17 de Apelación Arbitral de 5 de marzo de 2012 No. 17AP-1015/2012-AK en el expediente No. A50-19343/2011. Es importante saber qué errores se cometieron aquí y qué conclusiones debemos sacar de ellos.

Entonces, vayamos en orden, colegas.

1. Necesitamos entender con usted: al contratar a un gerente, lo contratamos según un contrato de derecho civil, según un contrato de servicios. Y debemos entender que nuestro gerente no forma parte del personal de la organización del cliente, él determina de forma independiente el tiempo y los métodos de prestación de servicios, y en algún lugar del contrato esto incluso podría estar escrito. En relación con esto, el cliente, es decir, nuestra LLC, que contrató al gerente, no está obligado a garantizar condiciones normales de trabajo, se le paga una remuneración por acciones específicas realizadas, resultados de servicios, etc., etc. Esto es lo primero que debemos tener en cuenta.

2. Antes de contratar a un gerente, la persona era director general, luego fue nombrado gerente. Mientras era director general, su salario era de 5.132 rublos al mes (ya lo calculé yo mismo), luego de un tiempo su salario era de 10.046 rublos al mes. Pero tan pronto como fue nombrado gerente, su salario a partir del mes siguiente saltó a 1.650.000 rublos, luego aumentó a 2.200.000 y luego a 2.600.000 rublos. Colegas, tomen una calculadora, divida 1.650.000 entre 10.000 y miren cuántas veces ha aumentado el salario. ¡Saltó 165 veces! Bueno, ¿es posible que los colegas hagan esto? Bueno, ¡por supuesto que no puedes hacer eso! Bueno, naturalmente, el Tribunal Arbitral tampoco es idiota.

Conclusión: No aumente al día siguiente la remuneración de su gerente en comparación con lo que recibió como director en 165 veces. Bueno, en mi opinión, ¡es una banalidad! Al principio, la remuneración se incrementó 165 veces, y al final, también calculé en una calculadora, la remuneración se incrementó 321 veces en comparación con lo que recibía como director. ¡Mi querida gente! ¿Qué crees que, habiendo aumentado la remuneración en comparación con el salario 321 veces, cómo deberían tratar esto las autoridades fiscales?

3. La decisión judicial dice que antes de la celebración del contrato, tal o cual camarada fue contratado por contrato de trabajo Como director general, luego se convirtió en gerente del empresario individual. ¿Y a qué le presta atención el tribunal aquí? Este amigo se ha registrado empresario individual ser gerente, atención, en 7 dias antes de la decisión de los participantes de transferir los poderes del director al gerente e inmediatamente cesó sus actividades como empresario individual inmediatamente después de la terminación del contrato con él. Bueno, por supuesto, no puedes hacer eso, ¡también es obviamente falso! Es decir, se tomó la decisión de convertir a este tipo en gerente, este tipo inmediatamente se convierte en un empresario individual, y cuando se rescindió el contrato con él, como gerente, dejó de ser un empresario individual. Al mismo tiempo, los salarios se incrementaron inmediatamente 165 veces. Al mismo tiempo, compañeros, su remuneración como gerente, y trabajaba en un sistema tributario simplificado, era tal que en todo momento existía un monto máximo de remuneración anual, lo que le permite no ir más allá de la posibilidad de aplicar el sistema tributario simplificado. sistema tributario, es decir, se le pagó una cantidad máxima , en el que solo es posible trabajar en un sistema tributario simplificado. ¡Por supuesto que esto no es posible!

Conclusión: Sería fantástico si este empresario individual, a quien queremos convertir en gerente, ya fuera un empresario individual mucho antes de ser contratado como gerente, y que antes de que lo contratáramos como gerente, tuviera algunos ingresos de alguna otra actividad comercial. . Y al mismo tiempo, para que pague. pagos anticipados de esta otra actividad presentó, lo ideal sería, una declaración para que esté registrado al menos un año antes de convertirse en nuestro gerente. Esto es absolutamente perfecto. Y cuando nuestro empresario individual deje de ser gerente, sería fantástico que siguiera siendo un empresario individual durante algún tiempo y realizara actividades económicas durante algún tiempo.

4. ¿Qué no debes hacer? Cito nuevamente la decisión judicial: “... un beneficio fiscal no puede reconocerse como justificado si fue recibido por el contribuyente fuera del contexto de la implementación de un negocio real u otra actividad económica. En relación con lo anterior, al considerar esta disputa, el tribunal determina si el contribuyente actuó como parte de una actividad encaminada a obtener ganancias u otros beneficios del uso de la propiedad, venta de bienes, desempeño del trabajo... Realización de transacciones diseñadas generar ingresos a partir de fondos presupuestarios no puede considerarse legal actividad empresarial, y, por tanto, no es base para la aplicación de aquellas normas de legislación tributaria que regulan las consecuencias tributarias de las acciones cometidas en el marco de la actividad empresarial real”.

En una palabra, el tema es tal que el tribunal consideró que este empresario, convertido en gerente, en general no cambió situación económica tu empresa. Nada ha cambiado en la empresa. Primero recibió su remuneración de 1.650.000 mensuales, luego 2.200.000, luego 2.600.000 sin tener en cuenta la situación económica de la empresa. Recibió esta recompensa como salario. El tribunal determinó que sus actividades como gerente no tenían como objetivo aumentar las ganancias de la empresa y, en general, no asumía ningún riesgo; su remuneración no estaba vinculada como porcentaje ni a los ingresos, ni a las ganancias "sucias" ni "; beneficio neto.

Conclusión: es necesario demostrar el carácter arriesgado de su trabajo. Hablaré de esto con más detalle en los seminarios.

5. En este caso, la valoración de la actuación de la empresa con la participación de tal o cual compañero como director de la empresa debe realizarse teniendo en cuenta un conjunto de factores que indiquen la intención de la empresa de obtener un determinado efecto económico en relación con un cambio en el orden de gestión de la empresa. Acabo de hablar de esto. Es decir, a la hora de contratar un directivo, sería fantástico que también lo justificáramos de alguna manera por la posibilidad de obtener un efecto económico adicional y algún beneficio adicional. Y en consecuencia, si este efecto económico se expresó exclusivamente en la evasión fiscal, entonces, por supuesto, el único efecto, la evasión fiscal, en este caso es considerado por el tribunal no como un efecto económico para las empresas, sino como un daño al Estado.

Conclusión: es necesario que la LLC que contrató al gerente reciba un efecto económico preciso, específico del trabajo del gerente. Preferiblemente en forma de aumento de la facturación, como mínimo. Y luego llegaron.

6. La remuneración mensual a cargo de la empresa se pagaba independientemente de la calidad del trabajo del directivo y de la productividad de su trabajo. Es decir, usted y yo tendremos que observar la calidad del trabajo de nuestro gerente y vincularlo a los resultados económicos de las actividades de nuestra empresa. Y tendremos que considerar con más detalle cuál es exactamente el efecto económico de sus actividades y qué significa la frase "productividad laboral del gerente". Hablaré de esto con más detalle en los seminarios. Y el tribunal escribe que el monto de la remuneración pagada a tal o cual empresario no estaba relacionado con el pago de un volumen específico de servicios mensuales prestados. Es decir, esto nos dice que necesitamos especificar con más detalle cuáles son sus servicios y por qué recibe su remuneración.

Conclusión: La remuneración del directivo siempre debe estar ligada a los resultados de su trabajo. También les contaré en detalle en el seminario cómo vincular la remuneración del gerente a los resultados del trabajo.

7. Los pagos eran de carácter fijo y estrictamente definido; los actos de obra terminada no contienen una relación específica de los mismos. Estimadas señoras y señores: En mis seminarios siempre decía que no es necesario describir en detalle exactamente qué servicios prestó el gerente. Pero, basándose en esta decisión judicial negativa, necesitamos complicar un poco el flujo de documentos. Y todavía tendrás que anotar en las actas unos 20 puntos de exactamente lo que hizo nuestro gerente, por lo que le pagarás una remuneración.

Conclusión: no pagues una tarifa fija, he estado hablando de esto durante 10 años seguidos en mis seminarios. Y aquí pagaron una cantidad fija, en la forma salarios de hecho, hasta el día 15 de cada mes. En los actos de servicios prestados y trabajos realizados, siempre dé una lista de lo que nuestro gerente ha hecho por la sociedad, y le daré una docena o dos de ejemplos en el seminario. Y aún así es mejor pagar la remuneración del gerente, diría yo, no con mucha regularidad. No hasta el día 15 de cada mes, de alguna manera juguemos un poco con eso aquí.

8. Los gastos del gerente asociados con la implementación de este acuerdo en términos de provisión de locales separados, equipamiento con mobiliario de oficina, equipo de oficina, equipo de comunicaciones, documentación, provisión de un automóvil para su uso, etc., fueron realmente asumidos. por la empresa.

Conclusión: idealmente, el propio gerente debería correr con los costos de operación de su automóvil, que conduce, idealmente debería correr con los costos de alquilar una oficina, y si no lo hace, al menos, los muebles que usa, una computadora El teléfono que usa, el teléfono que usa, seguía siendo de su propiedad. Y para que la organización no se la dé gratis, o luego le deje alquilar toda esta finca a la organización.

9. Autoridad fiscal También se estableció que el horario de trabajo del gerente coincidía con el horario de trabajo de los empleados de la empresa. Bueno, por Dios, esto ya es un exceso, claro.

10. La decisión judicial establece que no hubo actividad empresarial del empresario como empresario. Todas sus acciones sobre el registro de un emprendedor (¡atención momento!) sobre la realización de cambios en el Registro Unificado de Empresarios del Estado, proporcionando declaraciones de impuestos realizado por el abogado de la empresa ante la falta de pago por parte del empresario por los servicios prestados. Es decir, el tribunal decidió que era como si no fuera empresario, porque fue registrado como empresario por el abogado correspondiente, las declaraciones las presentó el abogado, se realizaron las inscripciones en el Registro Unificado de Empresarios del Estado. por el abogado, y al mismo tiempo este abogado no recibió ni un centavo del empresario. En consecuencia, también sacamos conclusiones apropiadas. Y pagamos por los servicios que alguien nos brinda como emprendedores.

11. Los derechos y obligaciones del gerente al cambiar de cargo después del director no cambiaron: la empresa era la única contraparte del empresario fulano de tal.